未遂犯的特殊類型─不能未遂、中止未遂

不能未遂

刑法 第 26 條：行為不能發生犯罪之結果，又無危險者，不罰。

行為有無危險應如何判斷？

一、具體危險說（源自新客觀理論）
以「一般認知＋行為人優越事實」為判斷背景， 再用一般人的角度去觀察有無具體危險。
→若無危險，則為不能犯，適用２６條
→若有危險，則非不能犯，適用２５條未遂犯

二、重大無知說（源自印象理論）
以「行為人主觀認知」ＶＳ「一般人認知」，來評價行為人是否重大無知。
→若是重大無知，即是不能犯，適用２６條
→若非重大無知，即非不能犯，適用２５條未遂犯

．

中止未遂

第 27 條
已著手於犯罪行為之實行，而因己意中止或防止其結果之發生者，減輕或免除其刑。結果之不發生，非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為者，亦同。
前項規定，於正犯或共犯中之一人或數人，因己意防止犯罪結果之發生，或結果之不發生，非防止行為所致，而行為人已盡力為防止行為者，亦適用之。

一、「未了未遂」與「既了未遂」
(1)未了未遂：行為人已著手，但未完成實行行為之未遂（例：甲持刀砍乙，見警走近，乃棄刀逃逸）
(2)既了未遂：行為人已著手後，並完成實行行為，但未發生結果之未遂（例：甲持刀殺乙，乙受刺倒臥血泊中，甲認為乙已死乃逃離現場，後乙由友人丙送醫急救，獲救未死。）

二、「未了未遂」與「既了未遂」的判斷標準
(1) 客觀基準：客觀事實為背景，並以一般人角度做判斷。
(2) 主觀基準(通說)：以行為人的主觀想像為背景，並以行為人自己的角度作判斷。

三、中止未遂的要件
1. 要件一：中止行為使結果不發生
(1)有中止行為
___→若行為為未了未遂階段，行為人僅需消極放棄放行；
___→若行為進入既了未遂階段，行為人須積極阻止既遂(叫救護車)。
(2)結果不發生
(3)中止行為 與 結果不發生間有因果關係
___→但為了避免過嚴，只要中止行為符合「真摯性」要件，就算欠缺因果關係仍可寬免。

2. 要件二：出於自願性動機